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                                          “含沙射影”類商業詆譭如何認定aaaaa?

                                          ——淺析濟南某電子通信技術有限公司商業詆譭案

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                                          發佈時間:2019-04-16 09:43 來源:
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                                          案情簡介
                                            近日aaaa,山東省濟南市市場監管局辦結一起以“某貓賣假貨”“某東存水貨”宣傳內容爲名進行商業詆譭的不正當競爭案件aaa。該局對當事人在微信公衆號上編造、傳播虛假信息、誤導性信息aaa,損害競爭對手的商業信譽、商品聲譽的行爲aaaaa,依據《反不正當競爭法》作出“責令當事人停止、改正違法行爲aaaa,消除影響aaaaa,並處罰款10萬元”的行政處罰aaaaa。

                                          案源發現與分析
                                            辦案人員在進行網上日常檢查時發現aaa,名爲“山東××通”的微信公衆號上發佈有《人善被“狗”欺》《同是雙11aaaaa,不如玩一票大的》等宣傳頁面aaaaa。頁面內容中有“問君能有幾多愁aaaa?恰似某貓假貨遍地流aaaa!”“假貨水貨滿天飛aaa,二手翻新也敢賣”“某貓售後無保障、某東服務付費多、某貓物流發貨慢、某貓擡價再降價、某東手機存水貨”等圖片及文字內容aaa,並載有促銷手機的宣傳信息aaa。
                                            經初步摸排aaaa,“山東××通”系某手機銷售商創建的微信公衆號aaaaa。該手機銷售商註冊有濟南××電子通信技術有限公司aaaaa。
                                            執法人員在對案源進行分析時aaa,有三種不同的觀點aaaa。
                                            一是該微信公衆號內容涉嫌違反《反不正當競爭法》第十一條的規定aaaa,構成編造、傳播虛假信息或者誤導性信息aaa,損害競爭對手的商業信譽、商品聲譽的行爲aaaaa。
                                            二是《反不正當競爭法》第十一條規定的是“損害競爭對手的商業信譽、商品聲譽”aaa。而該微信公衆號內容沒有說明“某貓”“某東”指的是誰aaaaa,沒有依據認爲“某貓”“某東”就是指的其競爭對手aaaa。
                                            三是該微信公衆號發佈的內容屬於廣告aaa,涉嫌違反《廣告法》第十三條“廣告不得涉嫌貶低其他生產經營者的商品或者服務”的規定aaaa,應按《廣告法》定性處罰aaaa。
                                            辦案人員通過分析後認爲aaaaa,根據市場監管總局編著的《反不正當競爭法理解與適用》的解釋aaaa,商業詆譭行爲可以是針對特定的競爭者aaaa,也可以是針對不特定的競爭者aaaa。無論其發佈的內容指名或者不指名aaaaa,特指或者泛指aaa,只要相關公衆可以根據其宣傳內容推測其指向的是其競爭對手aaaa,即可認定爲商業詆譭aaaa。
                                            《廣告法》和《反不正當競爭法》對當事人的同一個違法行爲均有規制和處罰aaa。但根據《廣告法釋義》aaaa,發佈貶低其他生產經營者的廣告行爲aaaa,屬於不正當競爭行爲aaaaa,應適用《反不正當競爭法》定性處罰aaaa。

                                          取證難點及解決思路
                                            在查辦本案時aaaaa,辦案人員遇到三個方面的取證難點aaaaa。
                                            一是如何證明該微信公衆號是當事人所有aaaaa。相關資料顯示aaa,該微信公衆號是以個人名義註冊的aaa。但通過該微信公衆號名稱“山東××通”和發佈有“銷售手機”的內容aaa,基本可以判斷不是個人行爲aaa。如果當事人不承認該微信公衆號和其自身有關係aaaa,案件查辦可能陷入僵局aaaaa。
                                            二是如何證明該詆譭信息是當事人發佈的aaa。詆譭信息的編制、上傳、發佈可能是某個管理員具體操作的aaaa。如果經營者推脫aaaa,說該詆譭信息是管理員個人行爲aaaa,與自己無關aaaa,本案的查辦可能陷入僵局aaa。
                                            三是如何證明“某貓”“某東”是指其競爭對手aaaa。對於消費者來說aaa,詆譭信息中提到的“某貓”“某東”容易讓人聯想是“天貓”和“京東”aaa。但如果當事人否認其詆譭對象是“天貓”和“京東”aaaa,能否證明其指向是其競爭對手呢aaaaa?
                                            辦案人員將本案的案情和取證難點向山東省市場監管局作了彙報aaaaa,省市場監管局相關部門經過研討aaaaa,提出本案的取證思路aaaa。
                                            一是給騰訊公司發函aaa。調取該微信公衆號註冊人和管理員信息及其他與註冊該微信公衆號有關的資料aaaaa,並請騰訊公司協助對該微信公衆號發佈的宣傳內容截圖取證aaaa。
                                            二是在不暴露案情具體內容的前提下aaaa,對該微信公衆號註冊人和管理員進行詢問aaaa。以詢問筆錄方式固定該微信公衆號與經營者的關聯性aaa,證明微信公衆號歸當事人所有aaa。
                                            三是以詢問筆錄方式aaaa,固定管理員日常在微信公衆號上發佈銷售手機宣傳信息的證據aaaa,並認定屬於職務行爲aaaa。
                                            四是在明確了上述內容aaaa,並取得證據後aaa,再向案件當事人公開案情具體內容aaa。要求其說明“某貓”“某東”指向是誰aaaaa,並作出合理解釋aaa。
                                            五是如本案當事人不作解釋或解釋不合理aaaa,則屬於拒絕或阻礙調查aaa,對此行爲應另行立案查處aaaa。同時開展對相關公衆的問卷調查aaa,由相關公衆推測、判斷其指向的是誰aaaa。
                                            辦案人員根據以上取證思路開展證據收集工作aaaa,最終取得了五個方面的證據aaaaa。
                                            一是騰訊公司回函證明aaaa,“山東××通”微信公衆號註冊人爲田某aaaaa。經查詢aaaaa,田某爲當事人網銷部員工aaaa。
                                            二是對田某的詢問筆錄證明aaaaa,“山東××通”微信公衆號系當事人公司領導安排其用個人身份證註冊的aaaaa。該微信公衆號主要用於當事人的手機銷售業務推廣使用aaaaa。
                                            三是對該微信公衆號管理員(當事人公司市場部負責人)王某的詢問筆錄證明aaaa,該微信公衆號主要用於當事人的手機銷售業務推廣使用aaa。發佈信息屬於公司市場部職責範圍aaa,日常發佈信息無須單獨授權即可代表當事人發佈aaaa。一般由當事人公司領導策劃活動aaaa,安排其設計製作微信公衆號頁面aaa,並上傳發布aaa。
                                            四是在開展上述詢問的同時aaaa,對當事人公司行政部經理魏某進行的詢問筆錄證明aaa,田某、王某所說情況屬實aaaa。
                                            五是對當事人公司授權委託人魏某的詢問筆錄證明aaaaa,該微信公衆號發佈的“某貓”“某東”等詆譭信息是指“天貓”和“京東”aaa,天貓、京東、當事人均在網絡上銷售手機aaaa,具有競爭關係aaa。當事人發佈上述詆譭信息aaa,並沒有事實依據aaaa,只是爲了吸引眼球aaaa,提升該公司手機銷量aaaaa。

                                          違法性質分析
                                            辦案人員經過對所收集相關證據分析後認爲aaa,當事人的違法行爲體現在三個方面aaa。
                                            一是當事人在其微信公衆號上發佈詆譭性信息aaaaa,並無事實依據aaaa,屬於編造並散佈虛假信息行爲aaa。當事人微信公衆號發佈的內容雖沒有點明競爭對手aaa,但基於公衆對天貓和京東網絡交易平臺的普遍認識程度較高aaaaa,該信息足以讓公衆認爲其指向的是“天貓”和“京東”aaa,該信息屬於誤導性信息aaa。當事人在筆錄中也承認了其指向的是“天貓”和“京東”aaaa。
                                            二是當事人行爲不單是損害了天貓和京東網絡交易平臺的商業信譽、商品聲譽aaa,同時損害了在天貓、京東網絡交易平臺上從事手機銷售的其他網絡經營者的商業信譽和商品聲譽aaaa。
                                            三是當事人採用發佈信息方式對競爭對手的商業信譽、商品聲譽進行詆譭aaaaa,使公衆得到了扭曲真實情況的信息aaaaa。公衆有可能基於此信息的誤導aaa,作出錯誤的判斷aaaaa,其競爭對手將因此處於相對劣勢地位aaaaa。當事人目的是使相關公衆對競爭對手失去信賴aaaa,削弱競爭對手的競爭力aaaaa,使自己取而代之aaa,具有較強的主觀故意性aaaa。當事人行爲有悖於誠實信用原則和公認的商業道德aaaaa,損害了公平有序的競爭秩序aaa,構成不正當競爭aaaa。

                                          辦案體會
                                            通過查辦本案aaaaa,辦案人員有三個方面的辦案體會aaaaa。
                                            一是制定預案是案件成功辦結的基礎aaaa。在本案調查過程中aaa,當事人曾拒絕解釋和說明“某貓”“某東”等詆譭信息的指向aaaaa,故意製造案件查辦困難aaaa。辦案人員明確告知當事人aaaa,如其不作解釋aaaaa,辦案人員可對相關公衆開展問卷調查aaaaa,由相關公衆推測、判斷其指向的是誰aaaa。當事人最終承認其詆譭內容指向的是“天貓”和“京東”aaaa。
                                            二是周密部署是案件成功查辦的保障aaaaa。在本案調查過程中aaaaa,當事人曾編造謊言aaaaa,故意誤導辦案人員改變調查方向aaa。當事人稱aaaaa,公司總部掌握該微信公衆號的賬號、密碼aaaaa,詆譭信息是總部在該微信公衆號上發佈的aaaa,與××通信公司無關aaaaa。辦案人員在對微信公衆號後臺檢查時已經摸清相關情況aaa,只有××通信公司的三個微信運營者有登錄權限aaaaa,並且向管理員覈實過aaaa,識破了當事人的謊言aaaa。辦案人員明確告知當事人aaaaa,辦案人員可以通過騰訊公司調取上傳記錄aaaaa,如調取結果與當事人聲稱的不一致aaaaa,可對當事人的涉嫌編造謊言、阻礙調查行爲另行立案調查aaa,並予以處罰aaaa。當事人第二天就遞交了更正說明aaaaa,並承認了錯誤aaaaa。
                                            三是熟悉法律是成功查辦案件的關鍵aaa。在本案調查過程中aaa,當事人的法務人員提出“本案執法時效是否已過”“是否一事二罰”等問題aaaaa。對此aaaa,辦案人員將本案的適法原則、違法性質等向當事人進行詳細解釋aaaaa。當事人當即表示承認錯誤aaa,積極配合調查aaaaa,改正違法行爲aaaa。並於處罰決定書下達後3日內aaaa,繳納了罰款aaaaa。

                                          □山東省濟南市市場監管局 孫 軍 許 亮 王明崙

                                          (責任編輯:)

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