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                          讓法律的陽光溫暖億萬消費者

                          ——《電子商務法》的實施與消費者權益保護論壇專家發言摘登(上)

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                          發佈時間:2019-03-28 09:10 來源:
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                          圖爲論壇活動現場


                            

                          編者按
                            
                          3月21日aaa,第八屆中國消費者保護法論壇在北京開幕aaa。本次論壇主題爲:《電子商務法》的實施與消費者權益保護aaa。論壇圍繞《電子商務法》在消費者保護領域的規範解讀、《電子商務法》在消費者保護領域的具體適用等aaa,精心準備了32個選題aaa。會間aaaaa,來自中國法學會、中國政法大學、對外經濟貿易大學、中央財經大學、北京市第三中級人民法院等方面的專家熱烈發言aaaaa,深入交流討論aaa,其中不乏頗有價值的觀點和論述aaaa。今明兩日aaa,本版集中刊發論壇發言摘要aaaaa,以饗讀者aaa。

                          趙旭東 中國法學會商法學研究會會長 中國政法大學民商經濟法學院教授

                          電子商務經營者的民事責任
                            《電子商務法》第三十八條的規定主要包括三點:一是電商平臺對消費者的責任aaaaa,二是因平臺內經營者行爲產生的責任aaaaa,三是兩個條款分別規定兩種情形下的責任aaa。
                            《電子商務法》第三十八條第一款中aaa,規定了未採取必要措施情形下的民事責任aaa,這是一種不作爲的侵權責任aaaa。從《侵權責任法》的角度看aaa,可以對其理解爲:第一aaa,法定義務aaaaa,即電商平臺對平臺內經營者侵權行爲應採取必要措施aaaaa;第二aaa,侵權行爲aaaa,即未採取必要措施aaaa,構成不作爲侵權aaa;第三aaaaa,主觀過錯aaa,即知道或者應當知道平臺內經營者侵權aaa;第四aaaaa,損害後果與因果關係aaa,即不作爲的侵權行爲與最終損害結果之間存在因果關係aaa,包括直接的和間接的因果關係aaaa;第五aaa,民事責任aaaaa,即這種民事責任對外是連帶責任aaaaa,在平臺與平臺內經營者內部之間可能存在按份責任或清償之後的追償責任aaaaa。這種解讀符合《侵權責任法》本身關於連帶責任的法律規則aaaaa。
                            《電子商務法》第三十八條第二款中aaa,規定了平臺經營者未履行審覈義務與安全保障義務的民事責任aaaaa,從性質上講aaa,這同樣是不作爲的侵權責任aaaaa。可從以下五個方面進行理解:一是法定義務aaaa,即關係消費者身體健康的商品或服務aaa,對平臺經營者負有資質資格審覈義務特別是行政許可等事項的審覈與安全保障義務aaa。該法定義務可能同時也是合同義務aaa。二是侵權行爲aaaaa,即平臺經營者未履行義務的行爲構成一種不作爲侵權aaa,由此產生侵權責任或侵權責任與違約責任的競合aaaaa。由於侵權責任對消費者權益保護更爲有效aaa,通常情形下當事人選擇追究侵權責任aaaa。《電子商務法》該條款本身是從《侵權責任法》的角度進行規定的aaa。三是主觀過錯aaaaa,法律並未明確說明該過錯是故意還是過失aaaaa,我認爲應當屬於過錯推定aaaa,即只要平臺經營者未進行審覈或未提供安全保障aaa,就存在主觀過錯aaaa。四是損害後果與因果關係aaaa。五是民事責任aaa,即承擔相應的責任aaaaa。關於對相應責任如何理解aaa,理論界存在不同的解讀aaaa。從立法過程看aaa,這個問題爭議很大aaaaa。
                            我認爲aaaa,這裏的相應責任aaaa,既可能是《食品安全法》第一百三十一條第一款規定的連帶責任aaa,也可能是《侵權責任法》第三十七條第二款規定的相應補充責任aaaa,還可能是《侵權責任法》第十二條規定的按份責任aaa。因此aaa,相應責任應是我們可能想到的平臺經營者應當承擔的各種責任aaaaa。
                            具體來講aaaa,相應責任首先指的是民事責任aaa,不包括行政責任和刑事責任aaaa,因爲行政責任在《電子商務法》第八十三條另有規定aaa,刑事責任在《電子商務法》第八十八條另有規定aaa;其次aaa,相應責任既包括對消費者的外部責任aaaaa,也包括平臺經營者和平臺內經營者之間的內部責任aaaa。相應外部責任aaa,應當是連帶責任或補充責任aaa,在連帶責任與補充責任之間最終如何確定aaaa,應優先適用特別法aaa;在沒有特別法進行規定時aaaaa,應具體考量平臺經營者的行爲與損害後果之間的因果關係緊密程度、平臺經營者行爲的作用力大小、主觀過錯大小等因素確定應承擔連帶責任還是補充責任aaaaa。還有一種考量方法aaa,即考慮在何種情況下能夠最有效補償消費者損失aaaaa,對消費者提供最快捷、最便利的救濟aaa,進而最終確定平臺經營者承擔何種責任aaa。相應內部責任aaa,既可能是侵權行爲人承擔全部或最終責任aaaaa,也可能是平臺經營者與平臺內經營者之間承擔按份責任aaaa。

                          劉俊海 中國法學會消費者權益保護法學研究會副會長 中國人民大學法學院教授

                          消費者權益保護和優化營商環境並非對立關係
                            消費是市場經濟活動的起點aaaaa,也是市場活動的重點aaa。我們必須採取正確的消費政策aaaa,釋放消費潛力aaaaa,使消費繼續在推動經濟發展中發揮基礎作用aaaaa。這就要靠我們從法律角度認真研究去年中央和國務院頒佈的32號文件aaaa,這很重要aaaa。
                            關於優化營商環境aaaaa,該如何理解?消費者權益保護和優化營商環境是什麼關係?我覺得aaaa,把兩者對立起來、割裂開來是不正確的aaaa,應當努力打造一個消費者友好型的營商法治環境aaa。在這樣的環境中aaaa,堅持誠信守法的企業受消費者尊重aaaa,消費者願意購買的商品和服務倒逼更多的企業積極履行反躬自省、慎獨自律、見賢思齊、擇善而從的四個重大義務aaaaa。
                            另外aaaa,今後應當深入研究消費者友好型的立法立標體系、消費者友好型的監管體系、消費者友好型的行業自律體系aaaaa,還有消費者友好型的行政監管體系和消費者友好型的司法救濟體系aaaaa。市場會失靈aaaaa,司法權不會失靈aaaa,行政權會在一定領域慢慢退出市場的微觀活動aaaa,但司法權在逐漸擴張aaaa,這是市場經濟法治的一個必然趨勢aaaa。
                            關於《電子商務法》裏所涉及的商事活動概念aaaa,其特殊性在於:能夠在多大程度上使得傳統的法律在適用的時候予以更多精準的設計aaaa。換句話說aaa,互聯網再大aaaa,還能大過法網嗎?當然aaaa,我們確實應當打造一個風清氣正、誠實信用、公平公正、多贏共享、包容普惠的電子商務市場生態環境aaaa,這是法官、學者和企業共同的願望aaaaa。通過今天的研討會aaaaa,我想會凝聚更多的共識aaaaa,在很多有爭議的重大問題上aaa,我們會尋求到最大的共贏aaa。

                          時建中 中國政法大學副校長、中國政法大學民商經濟法學院教授

                          共享經濟領域的消費者保護
                            在這裏aaaaa,我把關於共享經濟領域的消費者保護aaaaa,縮小到平臺經濟的消費者保護範圍進行分析aaaaa。
                            平臺經濟是一個新生事物aaaa,傳統的法律制度在運用到新經濟模式時aaaaa,必須對新經濟模式的應有特徵有一個準確的把握aaaa。平臺經濟或數字經濟有6個特徵aaaa,具體包括技術支撐化、經營平臺化、行爲數據化、數據數字化、平臺生態化、營銷精準化aaa。
                            我們需要注意到aaa,消費者在分享平臺經濟所提供的便利的同時aaaaa,其更加變成一個相對弱者aaaa,消費者的交易能力相對弱化aaaaa,這與平臺經濟數據化有關aaaaa。對平臺而言aaaaa,平臺可以採集大量數據aaa,並通過數據算法和不斷優化交易模式aaaaa,對消費者進行精準刻畫aaaaa。這樣aaa,消費者與平臺及平臺內經營者之間在數據背景下aaa,就出現更加嚴重的信息不對稱現象aaa,使得強者更強aaaa,弱者更弱aaaaa。
                            從法學角度看aaaa,平臺經濟的交易流程存在大量的合同aaaa,我們稱之爲合同羣aaa。在電子商務中實際上有三流aaaaa,一是物流aaaa,與物流相對的是服務合同aaaa,如快遞服務aaaaa;二是現金流aaa,因爲有了買賣aaa,所以必須進行支付aaaaa,與現金流相對的是支付合同或結算合同aaaaa;三是信息流或數據流aaaa,消費者註冊任何一個網站都會留下身份信息aaaaa,這些信息數據是公司的重要財產aaaa,構成公司核心競爭力aaaaa。
                            在此背景下aaaa,以消費者作爲合同一方當事人aaa,消費者則與平臺經營者、平臺內經營者、物流企業以及結算方之間建立不同的合同關係aaa。所以aaaaa,在不同的主體之間、不同的交易環節所形成的法律關係紛繁複雜aaa。
                            我非常認同關於審判機關確定的這樣一種裁判思路aaaaa,即關於經營者與消費者之間法律關係的認定aaaaa,應結合合同的具體內容來判斷aaaaa。只有這樣aaa,才能對圍繞消費者所產生的法律關係作出準確的定位aaaa,才能確定消費者及相對方的權利、義務及責任aaa。
                            在上述講到的法律關係中aaa,一些法律關係有明確的法律調整aaaa,也有一些法律關係存在法律空白或模糊地帶aaaaa。法律只有經過司法實踐纔不再是紙上的法律aaaaa,纔有可能變成行動中的法律aaaaa。一個理想的法律環境aaaaa,應當包括一個最佳的權利義務體系和責任體系aaa。這個權利包括兩種情況aaa,一種是私權利aaaa,一種是公權力aaa。對於司法來講aaaaa,爲消費者營造友好型的消費環境是非常重要的aaaaa。如果有一個良好的司法環境來推動消費環境的這個構建aaa,再加上政府的有效治理aaaa,可以讓消費環境、經營環境更好aaa。
                            同時aaaaa,在案件處理過程中aaaaa,必須考慮到平臺自治和平臺規則aaa。任何一個平臺都有自己的規則aaaa,表現爲一種自治規則aaaaa,在司法實踐中應考慮平臺規則的合法性問題aaa。除本身包含違法因素的平臺規則外aaa,平臺規則對社會治理水平的提高有着非常好的幫助aaaaa。如電商平臺aaaa,可能有幾百萬個或幾千萬個商家aaa,可能有幾億的消費者aaa,如果所有的糾紛都需要通過法律處理aaaaa,則會產生大量訴訟aaaaa。此時aaaa,對於平臺規則的承認aaaaa,對營造良好的消費環境非常必要aaaaa。當然aaaa,這個承認是有條件的aaa,平臺規則不能違法aaaa。
                            對互聯網經濟數字經濟和平臺經濟而言aaaaa,法律的滯後性是絕對的aaaaa,當可操作性的法律供給不足的時候aaaaa,司法實踐中應注意責任分配原則aaa。把責任分配給控制交易流程、並且通過控制交易流程能夠轉嫁交易風險並從中獲利的企業aaa,這樣的主體應當承擔更多的責任aaa,才符合分配正義aaaaa。同時aaa,還要注意舉證責任分配aaaa。在數字經濟背景下aaa,消費者處於信息極不對稱的地位aaaa,平臺掌握更多數據aaaa,因此aaa,應當把責任分配給掌握更多數據的一方aaaaa。通過具體個案裁判保護消費者權益aaa,推動經濟發展aaaa,實現共贏aaaaa。

                          楊東 中國人民大學法學院副院長、教授

                          電子支付中的消費者保護
                            電子商務中的消費者與金融消費者非常類似aaa。共享經濟的發展aaa,造成消費者在大平檯面前越來越弱勢aaaa。這種地位的差異aaaaa,使得對於電子商務中的消費者保護aaaa,需要借鑑美國金融危機之後加強對金融消費者的傾斜保護思路aaaaa。《電子商務法》不僅是一個消費者保護法aaaaa,不僅是對平臺權益主體的維護aaa,更主要是對市場秩序和公平競爭的保護aaa。與之相關的法律條款是《電子商務法》第二十二條和第三十五條aaa。我認爲aaaaa,這是對消費者保護力度最大的條款aaaaa。
                            我們現在看消費者保護aaa,不僅要看平臺本身的侵權責任問題aaa,還要看其他對平臺責任的加重aaaa,特別是第二十二條關於反壟斷的條款以及第三十五條關於濫用市場優勢地位的條款aaaaa,這是有着重大意義的aaa。因爲這個在反壟斷法律中並沒有規定aaaa,同時在《反不正當競爭法》最後也刪除了濫用市場優勢地位的相關條款aaaa。所以aaaa,《電子商務法》第一次納入這樣一種對平臺的市場優勢地位的一個規則aaaa,這是一個非常重大的突破aaaaa,是保護消費者及平臺內經營者的關係非常重大的一個條款aaaaa。在中國乃至全球的這樣一種立法法史上aaaaa,關於市場優勢地位的條款是非常少見的aaaa。
                            所以aaa,對消費者的保護應該是一個立體的、有機的電商法模式aaaa,而不應該單純在某個條款加重平臺責任aaa。對消費者的保護不能單靠一個條款aaaaa,而是電商法各個條款的有機組合aaaa,才能尋求保護消費者、維護市場秩序、國家各方利益能夠得到均衡發展的效果的一部綜合性的法律aaa。
                            《電子商務法》不僅僅是一個民商法aaaa,也不僅僅是一個行政法aaaa,它更是一個綜合法aaaa,這是我們起草時特別強調的立法思維aaaaa。就支付本身的條款來說aaaa,也是非常典型的對消費者保護的一個特別條款aaa。這個條款在電子支付當中調整得非常多aaaaa,也是這個行業非常關注的幾個條款aaaa,雖然條文並不多aaa,但是實際上對平臺的責任也規定得比較嚴格aaaa。
                            另外aaaaa,在中國的電子商務發展史上aaaaa,如果沒有支付寶、微信支付等這樣的支付模式aaa,也就不會有今天中國電子商務的發展aaaa。反過來aaa,如果沒有中國電子商務的發展aaaa,也不會有中國目前堪稱世界第一的移動支付互聯網金融科技的發展aaaa,所以雙方之間關係是非常緊密的aaaa,一定要平衡好兩者的關係aaa。我們在電子支付立法的討論過程當中aaaaa,也是要尋求消費者和支付服務提供者在平臺資金責任分擔方面的一種最佳平衡點aaa,否則的話會造成很多的糾紛aaa。
                            《電子商務法》主要的做法是採取線上線下一致的原則aaa,在支付條款當中體現得比較明顯aaaaa,用支付寶、微信支付和用銀行卡轉賬支付aaa,對銀行的責任和對支付寶、微信的責任應該是一致的aaa。在堅持這個原則的基礎之上aaa,又有了特別大的突破aaaa,主要表現在《電子商務法》第36條aaaaa。
                            對於第36條aaaa,爭議比較大的問題是未授權交易的舉證責任承擔aaa。因爲考慮到公平舉證的難度aaaa,對電子支付的服務提供者規定了相對嚴格的責任aaa,未經過授權的支付造成的損失一般由支付服務提供者承擔aaa;支付服務提供者能夠證明未經授權的支付是用戶自己的過錯造成的aaaa,在此情形下aaa,服務者不承擔責任aaaa。所以aaaaa,在未授權交易舉證責任的分配當中aaaaa,原則上對於未授權交易的存在aaa,仍需要消費者自己證明aaa。消費者需要初步證明支付指令不是自己或者自己授權發出的aaaa。電子支付服務的提供者主張爭議交易爲電子支付服務接受者本人交易或獲得電子支付服務接受者授權的aaa,應對此承擔舉證責任aaa。
                            同時aaaa,電子支付的服務提供者aaaa,應當提交由其持有的爭議交易行爲發生時的電子交易記錄等證據aaaaa,如果沒有理由拒不提交證據的aaaaa,應該承擔舉證不能的法律後果aaa。另外aaaa,電子支付服務提供者發現或者是被通知支付指令未獲得授權時負有止損義務aaaa。當損失發生以後aaaaa,義務人在知道或者應該知道情況之下aaaa,應該積極採取措施aaa,防止損失的擴大aaa。

                          蘇號朋 對外經貿大學消費者保護法研究中心主任、對外經貿大學法學院教授

                          電子商務平臺的法律責任
                            電商平臺的法律責任體系aaaa,不僅限於對《電子商務法》本身或者其第三十八條的分析aaa,而是應該把它放在整個法律體系中來看aaaaa。這其中aaaaa,主要涉及的法律aaa,包括《消費者權益保護法》《電子商務法》《侵權責任法》和《食品安全法》aaaa。
                            相比較而言aaaa,《電子商務法》的特點aaaa,在於第三十八條第一款的立法模式aaa,和《侵權責任法》的第三十六條第三款、《消費者權益保護法》第四十四條第二款非常類似aaa。關於《電子商務法》第三十八條第二款aaa,爭議較多aaaaa。我認爲aaaa,這是用新的規範模式形成一個新的責任形態aaa。
                            第一種情況aaa,是對關係消費者生命健康的商品或者服務aaaa。比如對平臺內經營者的資質、資格未盡到審覈義務造成相應的損害aaa,應依法承擔相應的責任aaaaa。第二種情況aaaa,是平臺如果對消費者未盡到安全保障義務aaaa,造成消費者損害aaa,應依法承擔相應的責任aaaaa。
                            和《食品安全法》第一百三十一條第一款比較aaa,後者規定的是連帶責任aaa,而《電子商務法》第三十八條第二款規定的是相應責任aaa,這是有明顯不同的aaaa。和《侵權責任法》第三十七條比較aaa,因爲該法第三十七條是關於安全保障義務的規定aaaaa,根據這一條規定aaaaa,如果是因爲第三人造成的損害的話aaaaa,那這種情況之下負有安全保障義務的主體aaaa,它承擔的是相應的補充責任aaaaa。這和《電子商務法》相比也是有非常明顯的差異的aaa。
                            這裏aaaaa,當然要考慮《消費者權益保護法》的有關規定aaaa,但該法關於經營者義務的規定aaa,未必能夠全部適用到平臺上aaa。因爲如果我們把平臺作爲第三方平臺的話aaa,它不是一個合同的直接的當事人aaa。那麼在這種情況之下aaaa,《消費者權益保護法》有關經營者的規定是不能夠完全直接地適用於平臺的aaaaa。所以aaa,我們在看待平臺義務的時候aaaaa,可能更多地要從《電子商務法》中去尋找aaaaa。
                            《電子商務法》中關於平臺的法定義務規定aaaaa,大致包括四個方面aaaa,一是對平臺內經營者的審覈義務aaaa,二是消費者的個人信息保護aaa,三是消費者的安全保障義務aaaa,四是向消費者提供平臺的經營者身份信息的義務aaa。對消費者的約定義務aaa,主要來自兩個方面:第一個是平臺與消費者之間的服務協議aaaa,基於這種合同關係產生的合同義務aaaa;第二個就是《消費者權益保護法》所規定的當平臺對消費者作出更有利承諾的時候aaaa,基於它的承諾要承擔的義務aaa。
                            應該說aaaa,這只是一個平臺的意思表示aaaaa,不能把它理解爲法定義務aaa,但是究竟應該理解爲一個合同義務aaaaa,還是應該理解爲一個單方意思表示的行爲?我覺得aaaaa,可以從我們過往的立法者的態度以及司法習慣來分析aaaa,把它理解爲一種合同的義務可能更容易被接受aaa。(本版資料整理:王兆盟)

                          (責任編輯:系統管理員)

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