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                  要“死”得便捷aaa,更要“死”得乾淨

                  ——關於企業註銷的若干法律問題

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                  發佈時間:2019-04-09 09:38 來源:
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                    日前aaaa,一篇題爲《企業註銷到底有多難》的文章刷屏aaa。文章講述了一家10年來未辦理納稅申報的企業aaaa,在辦理註銷手續時aaa,面臨種種煩瑣的手續aaaaa。該文引發了一波質疑聲浪:一家違法企業aaaa,註銷時卻抱怨稅務麻煩aaaa,我們爲什麼要對它提供清稅便利aaaa?查辦偷稅漏稅aaa,是執法行爲aaa,不是提供優質服務……
                    橫看成嶺側成峯aaaaa,遠近高低各不同aaa。
                    無論如何aaaaa,企業註銷便利化制度變革aaaa,註定不會一路坦途aaa。在爭議的聲浪中推進這項改革aaaa,更要做到於法有據aaaaa,尤其要防止不法之徒aaaa,利用企業註銷便利化的改革紅利aaa,大肆逃避稅收和債務aaa。

                  生得容易aaa,死得艱辛
                    企業註銷aaaa,是消滅企業主體資格的最終一步aaaaa,註定比企業設立更爲煩瑣aaaa。生得容易aaaaa,死得艱辛aaa,自有其道理aaaa。舉例而言aaa,人出生的時候aaaa,赤條條地來aaaa,沒有什麼牽掛aaaa,而歷經世事滄桑臨死的時候aaaaa,才發現相當麻煩aaaa。我們已然與周遭的世界aaaa,產生了千絲萬縷的關係aaaaa。我們既要清理債務aaaaa,還要分配遺產aaa,如果是皇室王族aaa,甚至還有王位繼承之爭……
                    企業也大抵如此aaa。設立aaaa,解決的是出生的問題aaaa;註銷aaa,解決的是死亡的問題aaaa。就企業設立而言aaaa,世行的營商環境評估aaaaa,着力於從環節、時間、費用三個方面aaaa,對各經濟體進行評估aaaaa。因爲是從零到有aaaaa,不涉及其他法益aaa,企業設立制度安排的主體價值是便捷aaaaa。
                    企業註銷則不同aaaa。由於企業在多年運營中aaa,形成大量法律關係aaaa,牽涉諸多主體aaaaa,企業註銷的主體價值是衡平保護各方利益aaaaa,然後纔是追求效率aaaa。因而aaaaa,世行評估“辦理破產”環節的問卷aaaa,就有大量的關於債權人保護的規範aaaaa。企業註銷之前aaaa,必須對所有的權利義務作徹底了結aaa,這就涉及私益與公益的雙重保護問題aaa。就私益而言aaa,企業必須償付債務aaa,包括員工工資、債權人欠款等aaa;就公益而言aaa,企業必須繳清社保並清結稅款aaaaa,如果捲入環境侵權等訴訟aaaa,還必須了結訴訟aaaaa,另外aaaaa,還必須到開戶行註銷公司賬戶、到公安部門註銷印章aaaaa,方可到市場監管部門註銷營業執照aaaaa,完成註銷手續aaaa。
                    改革的首要思路是分類管理aaaa,精準施策aaaaa。在現實生活中aaaaa,有些企業領取營業執照後從未開展經營活動aaaaa,也從未締結任何法律關係aaa,這些通常被稱爲“殭屍企業”aaa。“殭屍企業”佔據大量的企業名稱資源aaaaa,如果及時釋放出來aaaaa,於社會大有裨益aaaa。這方面aaaa,市場監管部門在改革中探索出一條簡易註銷程序aaa,供市場主體選擇aaaa。

                  解散決議aaa,多元形成
                    一般情況下aaaa,企業註銷aaaa,都要完成三大步驟:
                    其一aaaaa,解散決議aaa,解決的是公司意思表示的形成問題aaaaa。
                    其二aaaa,清算分配aaaaa,解決的是債務清結和股東利益分配的問題aaaa。
                    其三aaaaa,註銷登記aaa,解決的是主體資格宣示消滅的問題aaa。
                    先說解散決議aaaaa。它的重點是保證意思表示真實aaaa。我國《公司法》第四十三條規定aaaaa,有限責任公司形成解散決議aaa,必須經代表三分之二以上表決權的股東通過aaa。
                    以上規定aaa,適用於有效決議可以形成的場合aaaaa。如果股東失聯或者雖然聯繫得上aaaa,但種種不配合aaa,則又當如何aaa?
                    在法理上aaaaa,解散決議仍需股東自己形成aaaa,政府無法代勞aaaaa。在這種情況下aaaa,未失聯的股東aaaa,可以通過書面、登報或公告方式aaaaa,通知全體股東(在一定情況下aaaaa,甚至可以通過企業信用信息公示系統予以公告)召開股東會aaaaa,形成符合法律及章程規定表決比例的解散決議aaaaa。
                    現實生活中aaaa,有一種極端的情況aaaaa,即失聯的是大股東aaaa,未經其同意aaa,公司無法形成有效註銷決議aaa,而且aaa,繼續存續會使股東利益受到重大損失aaaa,通過其他途徑不能解決aaaa。在此種情況下aaaa,根據我國《公司法》第一百八十二條規定aaaaa,持有公司全部股東表決權百分之十以上的股東aaaaa,可以向人民法院提起強制解散申請aaaa。人民法院可以作出強制解散的裁定aaa。也就是說aaaaa,小股東失聯aaa,大股東可以公告後形成解散決議aaaaa;大股東失聯aaaa,小股東可以通過法院形成強制解散決議aaaa。
                    另外aaaaa,在意思表示方面aaaa,有一個很現實的問題aaa,即企業作出解散決議後aaaaa,出於種種原因aaaaa,法定代表人就是不願或者無法代表公司提出註銷申請aaa,又當如何aaaaa?提出申請aaa,只是意思表示傳送的問題aaaa,完全可以通過替代性安排來解決aaaa。也就是說aaaa,可以由股東依法成立的清算組負責人簽署註銷文件aaa,非公司企業法人可以由出資人依法委派新法定代表人簽署註銷文件aaa,辦理註銷登記aaa。

                  公債私債aaa,分類清算
                    企業作出解散決議後aaa,應當進行清算aaaaa。根據我國《公司法》規定aaaaa,公司應當在解散事由出現之日起十五日內aaaa,由股東組成清算組aaaaa,進行清算aaaa。逾期不成立清算組進行清算的aaaaa,債權人可以申請人民法院指定有關人員組成清算組進行清算aaaa。
                    清算的過程aaa,就是對企業的公共債務與私益債務進行清結的過程aaaaa。
                    這些問題除夯實工作作風之外aaaa,還可從以下三方面予以破解:
                    其一aaaa,充分發揮“一窗通”服務平臺的功能aaaa。打通市場監管、稅務、社保等部門辦理企業註銷業務流程aaa,實現企業註銷一次申請、同步推送、關聯預檢、分類處理aaaa。也就是說aaaa,一旦市場監管部門受理企業註銷申請aaa,就要將相關信息同步推送至稅務、社保、公安等相關部門aaa。這些部門同步開展關聯預檢aaa,即開始查詢企業繳納稅收、社保等信息aaa,並做好預先檢錄工作aaa,申請人到窗口來申請aaa,可迅速爲其辦理aaa,減少其跑動次數aaa。
                    其二aaaa,引入註銷告知承諾制度aaa。鑑於企業註銷環節多aaaaa,每個環節都需要一定的時間aaa,解決這一問題aaaaa,除了前述“同步推送”aaaaa,以取得“串聯”改爲“並聯”的效果外aaaaa,還可以探索引入告知承諾制度aaa。也就是說aaaa,符合一定條件的企業提出註銷申請aaaaa,市場監管部門應當一次性告知註銷條件和需要提交的材料aaaaa,申請人以書面形式承諾其符合註銷條件並承擔企業債務的aaaaa,市場監管部門予以註銷登記aaa。目前aaaa,我國在行政審批方面aaaa,已經引入這項制度aaaaa。在企業註銷方面aaaa,這方面的制度創新值得探索aaaa。
                    其三aaaa,夯實企業主體責任aaa,避免強化道德風險aaaaa。沒有人能夠從非法活動中獲益aaaaa,應當是法治的基本原則aaaaa。因而aaaa,能夠適用簡易註銷或註銷告知承諾制度的aaa,一定不是那些未依法履行稅收申報義務aaaa,因而被列爲非正常戶的企業aaaaa。對於這些企業aaaa,稅務部門應當按照稅收徵管法的規定aaa,嚴查其是否偷漏了稅收aaaa,在其爲正常戶的前提下aaaa,才能辦理註銷aaaaa。這中間種種煩瑣艱辛aaaa,都是企業應當承受的代價aaaaa。執法不是請客吃飯aaaa,納稅意識不強甚至多次違法、劣跡斑斑的企業aaaa,無權要求稅務部門爲其迅速清稅aaaa。對違法企業提供清稅便利aaa,就是對誠信守法納稅人最大的不公aaa,也是對稅務部門履行公職的褻瀆aaaa!
                    營造便利的營商環境aaaa,也不能對非法行爲大開綠燈aaaaa。按現在的規定aaaa,爲降低稅負aaaaa,每月3萬元的營業額不納稅aaaa。一些不法企業就用1個身份證辦理20家企業aaa,每家企業每月開3萬元增值稅普票給別的企業抵衝成本aaaaa,造成稅款大量流失aaaa,這家企業卻賺得盆滿鉢滿aaaa。此類企業在註銷時aaaaa,我們應當做的aaa,不是提供便利aaa,而是嚴查其違法行徑aaa,防範道德風險aaaa。

                  改革創新aaa,容錯試錯
                    行政效率弱於市場效率aaa,根本原因在於問責壓力aaa。對於市場主體來說aaaaa,失敗了可以重來aaaa,但行政官員很少有犯第二次錯誤的機會aaaaa。因而aaaa,照章辦事aaaa,成爲最理性的選擇aaaa,也是目前的常態aaa。我們必須給改革創新留下試錯與容錯的空間aaa,以下茲取數例:
                    其一aaa,如果企業在辦理註銷過程中aaa,發現營業執照遺失aaaa。
                    如果一板一眼地操作aaa,則先要刊登遺失公告aaaa,再補領營業執照aaa,最後再註銷企業aaaaa。在這種情況下aaaa,完全可以將補領營業執照與註銷登記兩個環節合併爲一個環節aaaaa。企業可以持在報紙刊登的營業執照遺失公告及註銷登記申請材料直接辦理註銷登記aaaa,也就是說aaa,不需要再行製作並頒發新的營業執照aaaaa。
                    其二aaaa,股東、董事等登記事項發生變更aaa。
                    企業在辦理變更登記時aaaa,市場監管部門經常要求所有股東或董事到窗口簽字確認aaa,或許是想規避相關決議“冒籤”而帶來的法律爭議aaaa。其實在法理上aaa,由全體股東指定的代表或共同委託的代理人向登記機關申請變更登記aaaaa,並無不可aaaaa。
                    要消解實務部門的擔憂aaa,有三個選擇:其一aaa,先行告知申請人或其代理人違法後果aaaa,並輔之以律師見證或公證部門公證等方式予以增信aaaaa;其二aaaaa,明確市場監管部門只履行形式審查職責aaaaa,企業必須承擔主體責任aaaa。其三aaa,在企業註銷的清稅環節aaaaa,也可以探索引入註冊稅務師的清稅報告服務aaaa。
                    在一定條件下aaaa,稅務部門憑藉清稅報告aaaa,完成形式審查aaaaa,就可以爲企業辦理結稅aaaa,以免當事人不瞭解流程而多跑冤枉路aaaaa。當然aaaaa,條件的設定aaa,必須能夠遏制偷逃稅款的道德風險aaaa。
                    總體而言aaaaa,只要符合國家政策與改革方向aaaa,就應當允許政府部門積極探索aaaaa。哪怕出現改革失誤aaaaa,只要決策程序符合法律、法規規定aaa,就不應當對有關單位和個人作負面評價aaaaa,免除或者減輕相關責任aaa。唯改革創新aaaaa,纔能有如源頭活水aaaaa,永葆活力aaa!

                  □上海市司法局副局長、法學教授 羅培新

                  (責任編輯:)

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